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公司法定代表人的七大法律問題
2021-12-14 09:16:10

公司法定代表人的七大法律問題法定代表人指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國法律實(shí)行單一法定代表人制,一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其惟一法定代表人。那么到底符合怎么樣的條件才能當(dāng)法定代表人呢?又要承擔(dān)哪些法律責(zé)任呢?法定代表人是指依照法律或者法人章程代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國法律實(shí)行單一法定代表人制度,一般認(rèn)為法人的行政首長是其唯一的法定代表人。那么,成為法定代表人的條件是什么呢?你要承擔(dān)哪些法律責(zé)任?

一、關(guān)于法定代表人的法律規(guī)定(第二條)

1.中國有沒有法律法規(guī)專門規(guī)定法定代表人?

是的。該領(lǐng)域的專門法律法規(guī)主要包括:

《企業(yè)法定代表人登記管理?xiàng)l例》于1999年6月12日經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)修訂,1999年6月23日以國家工商行政管理總局令第90號(hào)發(fā)布;

國家工商行政管理局《關(guān)于變更公司法定代表人有關(guān)問題的批復(fù)》于2000年7月5日發(fā)布;

《關(guān)于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關(guān)問題的批復(fù)》(工商企字〔2003〕75號(hào))于2003年6月6日由國家工商行政管理局發(fā)布。

2.中國還有哪些法律法規(guī)也涉及法定代表人的權(quán)利義務(wù)?

以下法律法規(guī)也與法定代表人有關(guān),主要是:

《中華人民共和國民法通則》;

最高人民法院關(guān)于貫徹落實(shí)

《中華人民共和國合同法》與最高人民法院關(guān)于適用

《中華人民共和國公司法》;

《公司登記管理?xiàng)l例》(2005年修訂);

中華人民共和國刑法

二.法定代表人身份(第六條)

1.法定代表人是做什么的?

法定代表人是指依照法律或者法人章程代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。公司法定代表人在公司內(nèi)部處于管理的核心地位,對(duì)外代表公司是公司的行為,該行為的法律后果由公司承擔(dān)。

2.法定代表人和法人或者法定代表人是一回事嗎?

不一樣。法定代表人是個(gè)人,法人是公司、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等組織。法定代表人也是個(gè)人,由法人授權(quán)行使特定責(zé)任。法定代表人在工商登記注冊(cè),行使職權(quán)不需要法人授權(quán)。但法定代表人沒有工商登記,需要法人單獨(dú)授權(quán)。超過授權(quán)范圍或者期限的,不再擔(dān)任法定代表人。

3.法定代表人是否需要與公司簽訂勞動(dòng)合同?

法定代表人與企業(yè)之間不存在勞動(dòng)關(guān)系,也不受勞動(dòng)法調(diào)整的影響,因此無需簽訂勞動(dòng)合同。當(dāng)然,如果法定代表人從公司領(lǐng)取工資,同時(shí)也存在勞動(dòng)關(guān)系,簽訂勞動(dòng)合同也是可以的。

4.只有法定代表人簽字,沒有公司印章的合同有效嗎?

公司法定代表人在公司經(jīng)營范圍和權(quán)限范圍內(nèi)簽訂的合同,即使沒有加蓋公章,也是有效的。

5.沒有法定代表人簽字,只有公司蓋章的合同有效嗎?

有效?!逗贤ā返谌l:“當(dāng)事人采用合同形式訂立合同的,自雙方簽字或者蓋章時(shí)合同成立?!笨梢?,法定代表人簽名和公司印章不需要同時(shí)可用,只能用一個(gè)。

6.法定代表人是否越權(quán)擅自訂立合同,對(duì)公司是否有效?

《合同法》第五十條:“除對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道法人或者其他組織的法定代表人或者負(fù)責(zé)人超越職權(quán)外,代表行為有效?!?/p>

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定:“當(dāng)事人超出經(jīng)營范圍訂立合同的,人民法院不予認(rèn)定合同無效。違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營和法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”因此,除非另一方知道法定代表人超越其權(quán)限,否則合同有效。

三.法定代表人資格(第八條)

1.誰可以做法定代表人?

根據(jù)《公司法》,董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理可以是法定代表人。法定代表人只能是一人,由公司章程規(guī)定。

2.做法定代表人有年齡和學(xué)歷要求嗎?

法定代表人必須是具有完全民事行為能力的公民,即年滿18周歲,精神、智力狀況完全正常。在學(xué)歷、職稱、工作年限等方面沒有要求。

3.外國人可以成為內(nèi)資公司的法定代表人嗎?

當(dāng)然可以。我國法律要求法定代表人無國籍,注冊(cè)時(shí)只需提交公司的聘用證明和法定代表人的身份證明。

4.企業(yè)可以聘請(qǐng)員工作為法定代表人嗎?

普通員工不行。如果員工也被任命為公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理,他們可以擔(dān)任法定代表人。

5.法定代表人是股東嗎?

法定代表人可以是也可以不是股東。法定代表人一般由股東或董事會(huì)決定。

6.誰不能當(dāng)法定代表人?

企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定:有下列情形之一的,不得擔(dān)任法定代表人,企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記:

(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力;

(二)受到處罰或者被采取刑事強(qiáng)制措施的;

(三)被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的;

(四)因犯貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪被判處刑罰,執(zhí)行期限未超過三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期限未超過五年的;

(五)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算企業(yè)的法定代表人、董事或者經(jīng)理,并對(duì)企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任,自企業(yè)破產(chǎn)清算結(jié)束之日起未逾三年;

(六)擔(dān)任因違法行為被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人,并對(duì)該企業(yè)的違法行為負(fù)個(gè)人責(zé)任,自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;

(七)個(gè)人債務(wù)數(shù)額較大,到期未清償?shù)模?/p>

(八)法律、國務(wù)院規(guī)定不能擔(dān)任法定代表人的其他情形。

7.公務(wù)員可以兼任法定代表人嗎?

不可能。舊《公司法》第五十八條規(guī)定:“國家公務(wù)員不得兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理?!?005年修訂的新《公司法》雖然刪除了這一規(guī)定,但《公務(wù)員法》第五十三條規(guī)定:“公務(wù)員必須遵守紀(jì)律,不得有下列行為:……(十四)從事或者參與營利活動(dòng),在企業(yè)或者其他營利組織中兼任職務(wù)的;...... "第四十二條:“公務(wù)員因工作需要,在機(jī)關(guān)外兼職的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn),不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬?!币虼?,公務(wù)員不能兼任公司的法定代表人。

8.一個(gè)人可以同時(shí)擔(dān)任兩家以上公司的法定代表人嗎?

一人擔(dān)任多家公司的法定代表人,不違反《公司法》本身。需要注意的是,由于法定代表人同時(shí)也是公司的董事或經(jīng)理,因此應(yīng)遵守《公司法》關(guān)于董事、高級(jí)管理人員任職的要求,如未經(jīng)股東會(huì)同意,不得同時(shí)擔(dān)任兩家相互競爭公司的法定代表人。

四.法定代表人的管理和制約(第二條)

1.公司章程中是否應(yīng)明確記載法定代表人的姓名?

公司章程應(yīng)當(dāng)記載法定代表人是董事長、執(zhí)行董事還是經(jīng)理,對(duì)法定代表人的姓名沒有強(qiáng)制性要求,企業(yè)可以根據(jù)自身情況選擇是否記載。

2.對(duì)于公司來說,如何約束和防止法定代表人濫用權(quán)利?

在公司章程中限制法定代表人的代表權(quán),是防止其濫用權(quán)利的最重要途徑。公司應(yīng)當(dāng)充分利用章程的自治性,明確規(guī)定法定代表人的職權(quán)范圍。此外,法定代表人的行為可以通過董事會(huì)或股東大會(huì)進(jìn)行約束。

動(dòng)詞 (verb的縮寫)法定代表人的法律責(zé)任(第三條)

1.法定代表人在什么情況下要承擔(dān)法律責(zé)任?

我國《民法通則》第四十九條規(guī)定:“企業(yè)法人有下列情形之一的,除承擔(dān)法人責(zé)任外,可以對(duì)法定代表人給予行政處分和罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:

(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;

(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況,弄虛作假的;

(三)抽逃資金或者隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;

(四)解散、被撤銷或者被宣告破產(chǎn)后,擅自處理財(cái)產(chǎn)的;

(五)變更或者終止時(shí)未及時(shí)申請(qǐng)登記和公告,致使利害關(guān)系人遭受重大損失的;

(六)從事法律禁止的其他損害國家利益或者社會(huì)公共利益的活動(dòng)。"

2.我只是名義上的法律代表。如果公司出了事,我需要承擔(dān)法律責(zé)任嗎?

即使是名義上的法定代表人,如果從事法律禁止的行為,公司也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。刑事責(zé)任方面,名義法定代表人不是單位負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人的,不予處罰。

3.法定代表人違反公司章程或者法律,給公司或者股東造成損失的,可以要求賠償嗎?

當(dāng)然可以。由于法定代表人同時(shí)也是公司的董事或者經(jīng)理,根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在公司履行職責(zé)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?!钡谝话傥迨龡l:“董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。”因此,公司和股東都可以向法院起訴要求賠償。

不及物動(dòng)詞法定代表人變更(第六條)

1.變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么辦?

沒必要。企業(yè)法定代表人登記管理?xiàng)l例有限責(zé)任公司、股份有限公司變更法定代表人,需要股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)會(huì)議作出決議。原法定代表人不能履行或者不履行職責(zé),致使股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)不能按照法定程序召開的,半數(shù)以上董事可以選舉一名董事或者出資最多或者持有最大份額表決權(quán)的股東或者其委派的代表,依法召集和主持會(huì)議并作出決議。

2.公司哪個(gè)機(jī)關(guān)有權(quán)決定更換法定代表人?

公司股東會(huì)或者董事會(huì)決定變更法定代表人。股東會(huì)或董事會(huì)是否有權(quán),由公司章程決定。

3.原法定代表人能否自行辭去法定代表人職務(wù)?

可以,由原法定代表人提交股東大會(huì)或董事會(huì)批準(zhǔn),然后選舉新的法定代表人。

4.法定代表人死亡后,其繼承人能否繼承法定代表人資格?

法定代表人身份不能繼承。原法定代表人死亡后,公司應(yīng)按程序選舉新的法定代表人。

5.變更法定代表人是否必須到工商部門辦理變更登記?有時(shí)間要求嗎?

是公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記,逾期不申請(qǐng)的,由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期不交的,處1萬元以上10萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷企業(yè)登記,吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

6.我應(yīng)該去哪個(gè)部門辦理變更登記,需要提交哪些手續(xù)?

企業(yè)法人申請(qǐng)法定代表人變更登記,應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件:

(一)企業(yè)原法定代表人的免職文件;

(二)企業(yè)新任法定代表人的任職文件;

(3)原法定代表人或擬任法定代表人簽署的變更登記申請(qǐng)書。

七、外商投資企業(yè)法定代表人(第二條)

1.外商投資企業(yè)變更法定代表人還需要原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)嗎?

一般沒必要。如果外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍不涉及銀行、保險(xiǎn)、證券等特殊行業(yè)。,法定代表人的變更可以直接向工商部門申請(qǐng)。企業(yè)需在辦理變更登記手續(xù)后30日內(nèi)到原審批機(jī)關(guān)(商務(wù)部門)辦理變更手續(xù)。

2.外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)法定代表人的法律規(guī)定有區(qū)別嗎?

是的。外商投資企業(yè)章程明確規(guī)定,企業(yè)法定代表人由股東委派或者股東之間協(xié)商更換的,無需向董事會(huì)提交決議。

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